本书采取专题研究的方式,对我国民法制度作了较为深入的探讨和研究,并对我国民法典立法中的疑难、重点问题提出自己的看法,同时对实务中较为多见的案件类型进行整合。每个专题以案例作为引子,然后分析研究问题,最后得出结论,实现了理论性和实用性的结合。知识链接明确了相关的重要法条或学术争议,讨论部分对典型案例进行分析,帮助读者掌握知识点,举一反三,增强理解和应用能力。
本书主要适用于普通高等院校法学专业高年级的本科生、研究生和司法部门的实践人员及律师等。
前言
民法总论作为民法体系中最为抽象的部分,带有较强的原理性,对理解和掌握各个民法具体制度有着重要的指导意义。但也因其抽象,讲授起来易给人空泛之感,而如果采取案例分析的方法,又不得不花费太多的笔墨去阐述事实和对相关法律关系进行分析,导致理论研究难以集中深入。能否既结合案例,又不陷于案例,而是以案例为引子,对相关理论问题作深入探讨呢?本书即是在此方面所做的一个探索。
本书采取了专题研究的方式,每个专题基本上都是一篇独立的论文,保证了研究能够集中深入,避免了面面俱到的浅泛。在体例上,每个专题都是首先摆出一个或几个典型案例,引出问题,然后分析研究问题,最后得出结论。这就使本书具有浓郁的案例分析法的风格,实现了理论性和实用性的结合。而且,专题文后都附有知识链接和讨论。知识链接明确了相关的重要法条或者学术争议,而讨论部分则主要是一些典型案例,大部分是司法考试试题。这样有助于读者掌握知识点,并在此基础上进一步思考,从而举一反三,增强理解和应用能力。
这种源于案例、归于案例的方法,其实也反映出作者的一些想法。所谓案例分析法或者案例教学法,并不在于讲解理论的过程中是否使用案例,大陆法系的讲授也是离不开案例的,而是在于我们理论研究的出发点在哪里,是来自于更高的理念或者规范,还是来自于问题本身。换句话说,我们是从问题到主义,冷静和客观地从问题中去发掘理论的亮点,还是从主义到问题,带着大陆法系既有知识的有色眼镜去搜寻满足自己判断的现实案例?是我们把读者当作传授知识的对象,还是当作和我们平等对话,自由思索,需要我们认真倾听的主体?作者认为,如果仅仅从规范出发,无论参考了多少国家或地区的多少规定,设计出怎样完美的理论体系,拿来指导实践,其实并不一定管用。对于真正追求理论创造的人来说,其最主要的目的从来不是用理论联系实际,而是要从实际中产生理论,产生出具有普遍意义的,能够解释、预测和控制人的社会活动的理论。本书源于案例,归于案例的方法,所表现的其实就是这样一种对事实的尊重,是一种理论者的谦卑。而本书多篇论文中,例如对习惯的强调,对登记规范的超越,对方式瑕疵、违反强制性规定时法律行为效力的反思,无不表现出作者的这一思索。我国目前正在制定民法典,其浓厚的规范主义色彩也颇值得我们警惕,本书中所体现的尊重事实的思想倾向因此具有了针对 意义。
本书共23个专题,基本涵盖了总论的主要内容,每个专题皆由作者署名,以求文责自负。由于时间仓促,错误遗漏之处在所难免,不当之处,欢迎大家不吝指正。
作 者
2006.1.1
目录
第一章 民法的渊源1
一、问题的引出2
二、问题的研究2
三、结论11
四、知识链接12
五、讨论13
第二章 论自由不得抛弃14
一、问题的引出15
二、问题的研究15
三、结论24
四、知识链接25
五、讨论25
第三章 诚实信用原则研究26
一、问题的引出27
二、问题的研究28
三、结论38
四、知识链接38
五、讨论39
第四章 民事法律关系的理解和应用41
一、问题的引出42
二、问题的研究42
三、结论54
四、知识链接54
五、讨论55
第五章 权利和法益的二元区分及其保护57
一、问题的引出58
二、问题的研究58
三、结论68
四、知识链接69
五、讨论69
第六章 胎儿利益保护71
一、问题的引出72
二、问题的研究73
三、结论81
四、知识链接81
五、讨论82
第七章 未成年人的责任能力83
一、问题的引出84
二、问题的研究84
三、结论95
四、知识链接95
五、讨论96
第八章 论死者利益之保护98
一、问题的引出99
二、问题的研究99
三、结论110
四、知识链接110
五、讨论111
第九章 让事实超越规范112
一、问题的引出113
二、问题的研究113
三、结论126
四、知识链接127
五、讨论128
第十章 论法人的责任承担130
一、问题的引出131
二、问题的研究131
三、结论142
四、知识链接142
五、讨论143
第十一章 一物还是二物145
一、问题的引出146
二、问题的研究147
三、结论154
四、知识链接154
五、讨论154
第十二章 法律行为的界定及其意义156
一、问题的引出157
二、问题的研究157
三、结论166
四、知识链接167
五、讨论167
第十三章 欺诈与重大误解的辨析169
一、问题的引出170
二、问题的研究171
三、结论181
四、知识链接182
五、讨论183
第十四章 从可接受性研究范式看法律行为的效力184
一、问题的引出185
二、问题的研究185
三、结论198
四、知识链接198
五、讨论199
第十五章 论法律行为的效力层次201
一、问题的引出202
二、问题的研究202
三、结论213
四、知识链接213
五、讨论214
第十六章 法律行为的形式及其瑕疵时的效力215
一、问题的引出216
二、问题的研究216
三、结论226
四、知识链接227
五、讨论228
第十七章 法律行为违反法律强制性或禁止性规定的后果229
一、问题的引出230
二、问题的研究231
三、结论243
四、知识链接243
五、讨论244
第十八章 民事行为因不法而无效的法律后果245
一、问题的引出246
二、问题的研究246
三、结论256
四、知识链接257
五、讨论258
第十九章 制度建构和理论阐释259
一、问题的引出260
二、问题的研究260
三、结论275
四、知识连接275
五、讨论276
第二十章 间接代理制度研究277
一、问题的引出278
二、问题的研究278
三、结论287
四、知识链接289
五、讨论289
第二十一章 无权代理制度研究291
一、问题的引出292
二、问题的研究293
三、结论310
四、知识链接311
五、讨论312
第二十二章 论表见代理314
一、问题的引出315
二、问题的研究315
三、结论323
四、知识链接324
五、讨论325
第二十三章 诉讼时效制度研究327
一、问题的引出328
二、问题的研究328
三、结论341
四、知识链接342
五、讨论342